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集体合同只有经劳动行政部门批准才生效 37P

集体合同只有经劳动行政部门批准才生效.doc

集体合同只有经劳动行政部门批准才生效篇一:劳动法考试练习题 一、不定项选择题(每小题 2 分,共 20 分) 1.下列关于无固定期限劳动合同的说法中错误的有:() A.对无固定期限的劳动合同,劳动者可以随时解除劳动合同 B.若出现法律、法规规定或双方约定的可以解除、终止劳动合同的条件,该无固定期限的劳动合同也可以解除、终止 C.无固定期限的劳动合同以某项工作或工程的时间长度为准,当某项工作或工程完讨论通过 C.集体合同签订后应报送劳动行政部门审核备案 D.劳动行政部门自收到集体合同文本之日起 15 日内未提出异议的,集体合同即行生效 3.下列选项有关劳动争议仲裁的表述,哪一项是错误的?() A.劳动争议发生后,当事人就争议的解决有仲裁协议的,可以进行仲裁 B.仲裁是劳动争议解决的必经程序,未经仲裁不得诉讼 C.劳动争议仲裁委员会解决劳动争议时可以依法进行调解,仲裁调解书具有法律效力 D.因得了司法考试资格证书,并将自己的证书复印件交给了招聘人员,该公司急需法律顾问,准备以高薪委任张某,并请其担任法律主管,双方签订了劳动合同。 5.假设张某在试用期内经常发生错误,给公司造成了很大损失,后经了解,张某的司法考试证书是伪造的,实际上是高中毕业。请问下列说法正确的是() A.企业无权单方解除合同 B.张某给企业造成了较大损失,企业有权随时解除合同 C.该合同无效 D.该合同属于可撤销的合同?  A.张某应当向甲公司承担赔偿责任 B.乙公司承担连带责任 C.乙公司承担全部赔偿责任之后,可以向张某追偿赔偿额的 50% D.张某将甲公司的技术秘密泄露给乙公司,甲公司有权直接起诉乙公司和张某 8.假设张某在操作机器时受伤,花去医疗费 2000元,在受伤前,张某为自己投了人身保险。下列说法正确的是() A.张某可以请求保险公司赔偿 B.保险公司向张某赔偿后,张某不再享受工伤保险 C.在医疗期裁决不服的,可以向法院提起诉讼 10.下面有关竞业限制规定正确的是() A.不得超过 3 年 B.仅限于高级管理人员C.富有保密义务的人员D.高级技术人员 劳动法试题(二) 一、 不定项选择题(每小题 2 分,共 20 分) 1、劳动合同终止的的条件是( ) A、当事人约定的终止条件出现 B、经当事人协商达成一致 C、劳动合同期限届满 D劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化,致使原合同无法履行 为() A、不低于工资 100%的工资报酬 B、不低于工资150%的工资报酬 C、不低于工资 200%的工资报酬 D、不低于工资300%的工资报酬 6、下列用人单位可以解除劳动合同且不需给予经济补偿的情形包括() A、劳动合同因合同双方协商一致而解除 B、劳动合同因双方约定的终止条件出现 C、劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任原工作的D、用人单位濒临破产进行法定整顿期间确需裁?  A、王某,15 岁,某建筑公司合同制工人 B、李某,16 岁,某加工厂合同制工人 C、张某,17 岁,某电镀厂合同制工人 D、江某,18 岁,某肉联厂合同制工人 10、用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商可以延长工作时间,但一般每日不得超过一小时,因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时,但每月不得超过三十六小时。下列哪些情形不受上述?  2、劳动合同条款凡是与集体合同条款不同的,一律无效。 3、集体合同对其终止后仍存续的劳动合同,不再有约束力。 4、凡是提供了劳动的劳动者,都有权要求用人单位支付不低于当地最低工资标准的劳动报酬。 5、工作时间只能由法律规定或者劳动合同约定 6、劳动合同被确认部分无效的,这个

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新东方系统精讲行政法讲义 32P

新东方系统精讲行政法讲义.doc

新东方在线 [www.koolearn.com] 网络课堂电子教材系列 司法考试行政法1行政法讲义电子教材主讲:林鸿潮欢迎使用新东方在线电子教材行政法学十六专题八十八图表第一部分 行政组织法专题一:行政主体 ——单位主要内容:行政主体资格;行政主体类型;行政授权与行政委托。核心考点:行政主体资格;行政主体类型。★★★★行政主体资格(表-新东方在线 [www.koolearn.com] 网络课堂电子教材系列 司法考试行政法2第一级 ★国务院第二级 ★组成部门 ★直属(特设)机构 ☆直属事业单位 ☆议事协调机构 办公机构 办事机构(只有组成部门的设立、增加、减少、合并须新东方在线 [www.koolearn.com] 网络课堂电子教材系列 司法考试行政法3选任制 适用于立法机关选举(决定)的领导职位聘任制 适用于专业性或辅助性职位,但涉及国家秘密的除外兼任职务(兼职) 经批准可在机关外兼职,但不得领取兼职报酬,也不得在企业或营利性组织中兼职★★公职的履行(表-5)考核内容 德能勤绩廉,但以绩为重考核类新东方在线 [www.koolearn.com] 网络课堂电子教材系列 司法考试行政法4休 可获得退休金和其它待遇年;③符合规定的其他情况★★纠纷解决机制(图-8)(30 天) (30 天)(15 天) (60/90 天)原机关复核 上一级机关或同人事处理 级人事机关申诉再新东方在线 [www.koolearn.com] 网络课堂电子教材系列 司法考试行政法5解释①属条文本身问题的,国务院各部门和省级政府可要求解释,由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后,由国务院或其授权的有关部门公布②属具体应用问题的,国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释,由国务院法制机构解释答复;涉及重大问题的由其提出意见报新东方在线 [www.koolearn.com] 网络课堂电子教材系列 司法考试行政法6地方性规章低于宪法、法律、行政法规、本级以上地方法规、上级地方规章自治条例单行条例与经济特区法规类似本级地方性法规,但可对上位法做变通规定并在本区域内优先适用备案问题:①备案找上级②人大不备案③批准当备案④规章有例外为授权关系,则上级可撤销下级立法乃新东方在线 [www.koolearn.com] 网络课堂电子教材系列 司法考试行政法7地方法规 √ ×省级地方规章×上位法未创设许可的,必要时省级政府规章可以创设临时性许可;该许可实施满 1 年需继续实施的,应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规位法范围内作出具体规定,但不得增设许可,不得增设违反上位法的其他条件①必须由国家统一确定新东方在线 [www.koolearn.com] 网络课堂电子教材系列 司法考试行政法8重要期限①补正告知期限:补正告知应在 5 日内 1 次做出,否则视为受理申请②决定期限:一机关决定(20 日内决定,经本机关负责人

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部门行政法与行政法总论的改革(1)论文 24P

部门行政法与行政法总论的改革1论文 .doc

部门行政法与行政法总论的改革(1)论文 论文摘要行政法总论体现了减轻思维负担、法律解释及人权保障的功能。部门行政法的研究则有助于行政法制建设的推进,行政法总论学理体系的完善及中国行政法学的本土化。本文以药品行政法为例证,说明部门行政法有助于思考行政法上的利益分布,有助于发展出某些具有“中度抽象水准”的、介于行政法总论和部门行政法之间的学说,有助于推进行政组织法的建构,丰富对不同传统和新型行政活动形式的理解,从而从整体上推进中国行政法学研究水平。  论文关键词部门行政法;行政法总论;行政组织法;行政活动;行政法  正文  行政法总论在中国行政法学中占据了最为主要的地位,行政法总论是以总体的行政和法作为研究范围,旨在建构出行政所需要遵循的法治国原理的具体内涵,其任务并不在于在第一线解决所有课题,而是要提供一个秩序理念和架构,为所有行政活动提供概略性的指引。在中国已有的行政法学教科书中,绝大多数仅包括行政法总论的内容;在中国每年发表的诸多行政法学著述中,行政法总论的研究也占据了绝对支配地位。  中国当代的行政法,与市场经济体制改革和市场经济体制建设同步生长,基于民事权利保护对行政法的需求,基于经济体制改革确立企业自主权的需求,使得我国形成了以命令-控制型权力为主要规范对象,以保护公民、法人和其他组织个体权利为中心的行政法。但随着中国国家和社会关系的剧烈变化,在秩序行政法框架下构建的中国行政法学体系,显得多少不敷现实之需。因此行政法应适应社会发展的需求,进行研究方法的改革,部门行政法的研究,不失为其中一条重要的途径。  部门行政法的研究,不仅有助于贴近现实,寻找出问题的因应之道,同时还有利于从具体领域中累积学术素材、学术论点、学术进步,来印证、反思与发展行政法总论。近年来我国中青年行政法学者在警察、都市、教育、社会保障、食品、能源等部门行政法领域都取得了一定研究进展,也有多位学者就部门行政法研究发表了自己的见解。在本文中,笔者将以近年来自己相对用力较多的药品行政法领域为例证,来论述行政法总论的体系性功能,探讨展开部门行政法研究的路径,探讨部门行政法对行政法总论改革的可能贡献,以期获得某些更具普遍意义的学术结论。  一、行政法总论的体系性功能  在德国,行政法学最初发轫于 18 世纪的国家学和行政学,又同警察学、警察法有密切的联系。之后奥托·迈耶摒弃了以行政法各论为对象来撰写行政法教科书的风气,利用概念法学的进路,参考和援用民法上的概念术语,从纷繁复杂的行政现象中归纳出了行政法的一般原理、原则和概念群,并组合成一个逻辑一致、相对自治的行政法总论体系。行政法学此后逐渐将视野限定在法律解释、法律的技术分析、法律体系和合法性上,建立起用以统合各种终极价值、法原理原则、基本法律命题、法律制度、法律概念,乃至一般法律秩序的判定标准。  自 1989 年《中华人民共和国行政诉讼法》颁布之后,我国也开始建构以具体行政行为概念为核心,以司法审查为关切,以规范和控制行政权力为主线的行政法总论体系,这样一个行政法总论体系尽管仍有缺憾,仍处于不断发展和完善之中,但仍具有相当的学术和实践意义。这体现在如下三个方面:  首先,从法律实务的角度出发,行政法总论具有“储存器” 功能,它有助于减轻行政管理实践与司法裁判实务上的负担。例如在药品行政管理中,就会涉及对药品召回、药品违法广告公告、行业禁入等活动方式性质的讨论;在日常的药品监督管理中,会涉及到对处于连续状态的药品违法行为的法律适用,变更生产经营地址时违法行为发生地的认定,以欺诈手段获得药品批准证明文件效力等问题。这些看似繁难的问题,看似新颖的现象,在求助于行政法总论体系定位之后,可以获得法治国家下的外形轮廓

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论刑法与出入境行政法的协调与衔接关系 25P

论刑法与出入境行政法的协调与衔接关系 .doc

论刑法与出入境行政法的协调与衔接关系 近年来,在妨害出入境管理与秩序领域,刑行交叉案件逐渐增多,刑法与出入境行政法的关系,日益受到刑事司法和出入境行政管理的重视,并已成为我国刑事立法与出入境立法领域的热点问题之一。执法实践中长期存在的以刑代行、以罚代刑责任方式严重失调的情况,凸显了刑法与出入境行政法在司法环节上的衔接不畅。刑法与出入境行政法的关系如何合理调适,成为刑法理论研究和出入境行政管理所必须面对的重要问题。一、刑法与出入境行政法的交叉领域广阔法理学上,一般认为法律部门的划分是以法律调整的对象为首要标准,以法律的调整方法为辅助标准,基于这一标准,刑法与出入境行政法分属不同的法律部门。刑法是关于犯罪与刑事责任的法律,属于刑事法律部门。其调整的对象是具有特殊重要性的社会关系,特殊重要性体现在两个方面:一是性质上特别重要的权利;二是程度上较为重大的权利。出入境行政法是调整出入境行政管理关系、出入境行政法制监督关系、出入境行政救济关系、出入境内部行政关系的法律规范的总称,属于行政法律部门。本隶属于两个不同法律部门的法律,刑法和出入境行政法在调整对象上存在交叉或重合。刑法与出入境行政法的界限并非固定,而是动态转化的,既表现为出入境违法行为适时犯罪化,也表现为出入境犯罪行为的非犯罪化形态:第一,基于社会发展和犯罪治理的需要,一些严重危害出入境管理秩序的行为不断被纳入刑法的调整范围。1979 年刑法典在第六章妨害社会管理秩序罪中规定了偷越国(边)境罪(第 176 条 )与组织、运送他人偷越国(边) 境罪(第177 条),将情节严重的偷越国(边) 境行为、组织、运送他人偷越国(边) 境行为纳入刑法的调整范围。1994 年全国人大常委会通过单行刑法《关于严惩组织、运送他人偷越国(边)境犯罪的补充规定》 ,增加了 5 个罪名,分别将骗取出境证件、为他人提供伪造、变造出入境证件、倒卖出入境证件、国家工作人员非法办理出入境证件以及非法放行偷越国(边)境人员的行为纳入刑法的调整范围。1997 年刑法典未增加入罪的出入境违法行为,而在内容和立法技术上进行了调整:刑法典在妨害社会管理秩序罪中单设一节,规定了妨害国(边)境管理罪,共 8 个罪名。涉及出入境犯罪的有 6 个罪名,即组织他人偷越国(边)境罪(第 318 条) 、骗取出境证件罪( 第 319 条)、提供伪造、变造的出入境证件罪(第 320 条)、出售出入境证件罪(第 320条)、运送他人偷越国(边) 境罪(第 321 条)及偷越国( 边)境罪(第 322 条) 。第二,出入境行政法立法的蓬勃发展,客观上限缩了刑法中出入境犯罪行为范围,出入境行政法将原本被刑法规定为犯罪的部分数额相对较小、情节较轻的行为纳入其调整范围,立法旨在用行政手段代替刑事手段来调整此类行为,在调整对象上出现了原本规定为犯罪的刑事违法行为向行政违法行为转化的情况,从而引发了刑法与出入境行政法呈现出交叉或重合的现象,其具体表现形式及其带来的问题将在下文中阐述。刑法与出入境行政法在调整对象上的交叉或重合,实质上是出入境行政不法行为社会危害性变化引起法律治理手段选择的结果。面对现代日益复杂的国际环境和出入境现状,国家动用行政、司法手段协同解决危害出入境管理秩序的问题是依法治国的方向。为了规范中国公民出境入境(包括往来内地、港澳台四地)、外国人入境出境、外国人在中国境内停留居留的管理,保护中外人员的出境入境合法权益,维护国家的主权、安全和社会秩序,国家必须运用行政法律手段来维持正常的出入境行政活动,履行组织、执行、控制、监督等各种行政管理职能,制定出入境行政法。出入境违法行为属于具有较弱反伦理性的行为,对于情节轻微、危害不大的出入

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论“服务型政府”在行政法上的定位(1)论文 22P

论“服务型政府”在行政法上的定位1论文 .doc

论“ 服务型政府”在行政法上的定位(1)论文 提要:作为“坚定不移发展社会主义民主政治” 的重要一环,党的十七大提出了“加快行政管理体制改革,建设服务型政府”的重要命题。 “服务型政府”可以有许多不同的视点和维度。从行政法的角度来理解“服务型政府” ,同样存在诸多不同的层次和阶段,其基本内涵和外延也呈现出诸多不同,不宜一概而论。在行政法上, “服务型政府” 并非法的概念,而是一种价值导向理念。它不仅指导以狭义的“服务” 等给付为其职能的政府,而且还指导以惩处、强制等规制为其职能的政府。它要求政府坚持依法治国基本方略, “权责一致、分工合理、决策科学、执行顺畅、监督有力”,为人民提供高效、优质的服务,保障国家和社会公共利益,尊重和保障公民合法权益。推进法治政府的建设,是“建设服务型政府” 理念的最好体现。论文关键词:行政法 服务型政府 法治政府 政府职能 公共利益 合法权益引言 以“服务型政府”为对象展开研究,可以说早已不具有通常所要求的论文选题的新颖性了。因为,在中国学界, “服务型政府” 几乎成为人文社会科学领域所有学科的热点话题。在期刊网上以“服务型政府 ”为关键词进行搜索,将时间限定为 2007年 8 月 31 日至 2008 年 8 月 31 日,这一年间就有 445 篇论文;将时间跨度放宽为改革开放 30 年间,则有近 2000 篇论文。从学术研究“接力赛” 的视角来看,我起码应当将这些有关文献通读一遍,可是,我连将其全部下载下来都做不到。我只是有选择地下载了其中的 103 篇,通读了其中的一部分,发现这个选题实在是太具有广泛的共通性了,诸多文论都在谈建设“服务型政府” ,尽管视角各异,但是,其内容却具有极高的一致性。于是,我发现了写这篇论文的新颖性——从行政法的视角厘清“服务型政府” 的相关问题。 什么是“服务型政府” ?围绕这个问题,我看过许多关于所谓“服务型政府的基本内涵” 的阐述,似乎一个人一种理解,这与前面提到的内容上极高的一致性形成鲜明的对照。 “服务型政府”成了许多人热衷谈论却依然各执一词的最“ 时髦”的用语之一;“服务型政府 ”成了许多人争相研究、热衷阐述,却仅停留在对既有“型 ”的内容予以拖用或者重新排列组合。我思考了很长时间,得出的结论是:“拖用” 是必要的,是“接力赛”得以成立的前提,可是,将“ 服务型政府 ”限定于“平面”理解的各学科通用式的“拖用” ,则是值得商榷的。行政法学有着其自身的“疆域 ”,要将“服务型政府”这个概念作为行政法(学)上的概念来架构,需要进行相关法关系的梳理。 换个角度,从什么不是“服务型政府” 的角度来思考这个问题,也许更有助于明确“服务型政府” 在行政法上的定位。我用很长时间来思考这个问题,得出的回答是:行政法上的所有“政府” 都(应当)是服务型的,换言之, “服务型政府”不宜作为行政法上“政府 ”分类的概念要素,而应当作为 “政府”存在的前提性条件和指导价值理念来把握。我在阅读相关文献的过程中,理出了一个基本的判断:将诸多层次的“服务型政府”置于同一 “平面 ”来考察,使得诸多文论具有了极高的一致性;由于“服务型政府 ”本身的多层次性、多维度性和多视角性,决定了论者各持己见,难以达成基本的一致性共识。我认为,行政法上的“服务型政府” ,不宜简单地拖用政治学、行政学等其他学科乃至行政管理实务中的概念,而应当主要将其作为一种指导理念来运用。 本文将考察“服务型政府” 的概念在理论和实务两个层面所呈现出的诸种形态,并以此为基础,探讨其在行政法上的定位,阐明与之相关的行政法视角。 一、 “服务型政府 ”与“型塑”政府 (一) “服务型政府 ”与

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行政法治理念的反思与重构(1)论文 25P

行政法治理念的反思与重构1论文 .doc

行政法治理念的反思与重构(1)论文 Reflection and Reconstruction of the Idea of Administrative Rule-of-law 论文摘要行政法治理念是“使公共行政服从良善规则治理”事业的先导和指引,源自西方的行政法治理念在中国化的过程中,也须因时、因地、因势作出相应调整。这种调整并不意味着现代行政法治理念的颠覆,相反,它体现了理念在社会现实中的生整个行政法律体系是以若干支撑性概念为根基的,对行政法治理念进行全面的、深刻的反思,不能脱离支撑性概念泛泛而谈,这是本文通过以下十个支撑性概念来反思、重构行政法治理念的原因所在。 一、法的统治 “法的统治” ,是行政法治的第一命题。作为一种理念,其精髓在于法之于权力的优势地位,强调任何人——包括君主、政府在内——都必须受法的约束,不允许有法外特权。 近些年来,“法的统治” 逐渐成为我国的主流理有法无法”’ ,就是对法律与情理相悖现象的质疑。尽管我们在形式意义上、实质意义上都存在一定的问题,然而,学界似乎更倾向于从形式上来关注法治的发展,把能够获得严格执行的法律规范体系的缺位看作是施行法治的主要障碍。但专从形式上论,古今中外一切国家,如严刑峻法的我国秦朝,晚近法西斯独裁的德国,都未尝不可视为法治国家。所以,当前我们在人治之外另谋法治,不宜再把重点放在形式意义上,否则我们追求的仍不是真正的人治与法治的分野,也才算真正踏上法治的道路。所以,对实质意义上的法治,不能把它看作是形式法治之后才出现的状态,也不能笼而统之地把它与形式法治糅合在一起。机械地将形式法治理解为是实质法治的必经阶段、前置阶段是错误的,简单地把形式法治和实质法治看作是一致的更缺少建设性价值。实质意义上的法治必须强调,而且必须在构建行政法治之初予以强调,唯有如此,法治事业才不会停滞不前或误入歧途。 二、法制统一 “我国在宪法中明确提出了“法制统一” 的要求, [15]但地域辽阔、民族多样、发展不平衡的国情决定了各地地理条件、风俗习惯、经济基础的差异,进而决定了机械理解“法制统一” 或可产生“ 一刀切 ”的弊病。第二,即便不考虑我国的特殊国情,在一般情况下,法制多样性的程度往往也与正义“含量” 成正比。例如, “阳春白雪式”的法律、法规就一定比“臭名昭著” 的“土政策”更符合正义的标准吗?不见得。正义具有一张基本思路是:要更加注重“不同情况不同对待” 的实现,更加注重多样性的实现,更加注重正义“含量” 的实现,使“法制统一”不只是形式的统一,而是内质的统一;不是机械的统一,而是适当灵活性基础上的统一;不是简单的统一,而是尊重多样性前提下的统一;不是无条件的统一,而是理性分析之后的统一。 三、依法行政 在我国,依法行政的理念已成为普遍共识。按照通说, “依法行政就是行政机关行使行政权力、管理公共事务下,仅强调狭义的依法行政,要么导致行政的无限萎缩,要么导致法律的无限膨胀。因此,我们必须要改变从严格的意义上来理解和使用“依法行政” 的做法。 第一,依法行政的内涵从“无法律即无行政 ”转变为“一切行政活动均应具备合法性”。但是,对没有法律依据的行政活动,我们不宜简单予以否定。例如,通过行政合同产生义务,并依照该合同履行义务,也即“依契约行政” ;对纯授益性行政活动或在紧急状态下,可根据法律将有其必要性:凡对基本权利的实现具有重要意义的,适用法律保留原则;凡具有更强烈重要意义的,进一步适用国会保留原则。[17]这种改造的思路,淡化了对法律位阶的关注,使依法行政的“法” 突破了严格的形式限制。而在放开立法权的同时,须加强对法律质量的控制,包括设立法之为法的实体性标准、程

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行政侵权精神损害赔偿问题初探行政法论文(1) 22P

行政侵权精神损害赔偿问题初探行政法论文1 .doc

行政侵权精神损害赔偿问题初探行政法论文(1) 精神损害赔偿制度和行政赔偿制度是现代民主法治社会在侵权赔偿法律制度领域的两大重要成果。近年来,精神损害赔偿制度在我国民法理论及民事审判中得到迅速发展,特别是 1999 年最高人民法院在全国民事案件审判质量工作座谈会上提出将精神损害赔偿的范围扩大到包括物质性人格权、精神性人格权、一般人格权在内的人身权利,标志着精神损害赔偿制度在我国民事审判领域得到全面承认和保护。1995 年 1 月 1 日我国开始施行《国家赔偿法》 ,也标志着行政赔偿制度在我国全面确立。然而我国《国家赔偿法》对精神损害赔偿金没有作出相应规定,导致行政审判实践中对于相近似的精神损害案件作出截然不同处理结果,大部分以缺乏法律依据为由对受害人精神损害赔偿金的请求予以驳回,少数案件则判决侵权人承担精神损害赔偿金。而我国理论界对于行政侵权能否适用精神损害赔偿金,也莫衷一是。笔者认为解决这一研究课题有很大的理论意义和实践意义。 一、西方国家行政侵权精神损害赔偿的历史发展过程和趋势。 行政赔偿与历史悠久的民事赔偿相比,其历史显得短暂,至今不过 100 多年。在此之前的漫长人类文明史中,由于国家绝对主权观的影响,一直没有行政赔偿。19 世纪中后期,由于民主思潮在西方兴起,行政赔偿制度在西方率先得以建立。进入 20 世纪,尤其是二次世界大战后,行政赔偿立法得到迅猛发展,行政相对人的人身权越来越受到重视。行政侵权是否应承担给付精神损害赔偿金,通过激烈辩论,经历了一个从不予赔偿到给予赔偿的过程。对行政侵权进行精神损害赔偿,首先在德国等大陆法系国家出现,最初采用限定主义,只对造成物质后果等一些特定精神损害给予赔偿金,到了本世纪 60年代,以判例法为主要法律渊源的英美法系,判例确认给予精神损害赔偿的权利种类逐渐增多,实际上为非限定主义,对于不产生物质后果但引起巨大精神痛苦的,也开始给付赔偿金。而大陆法系国家在审判实践中也逐渐改为采用非限定主义,如法国最高行政法院 1961 年 11 月 24 日对勒都斯兰德案件的判决中认为,尽管缺乏物质损害,儿子死亡给父亲造成的痛苦,也可作为给予父亲赔偿的充分理由,遂判决侵权人赔偿一千法郎。从而开始判决赔偿死者近亲属感情上的损害。 (1)此后又通过判例将精神损害赔偿范围延展到宗教信仰损害、感情损害、精神痛苦等。(2)非限定主义目前已成为一种世界性发展趋势,精神损害行政赔偿的发展呈现出赔偿责任不断扩大、赔偿范围不断拓宽的趋势。随着社会发展,当今世界各国的行政赔偿制度进入了全面深入发展的新时期,许多发展中国家也越来越重视行政赔偿制度的建设。 (3)是否确立行政赔偿制度以及行政赔偿的赔偿范围、赔偿标准已成为衡量一个国家民主与法治水平的重要标志,而是否确立精神损害赔偿原则则是其中一个重要标准。 二、国内行政侵权精神损害赔偿的历史发展过程和现状。 中国法律制度史源远流长,但在中国漫长的奴隶、封建社会,由于奴隶制和封建制从根本上漠视人的权利,皇权至上思想根深蒂固,不可能产生行政赔偿思想,在内容丰富的中国历代法律制度中,难以找到有关行政赔偿的规定,更别提行政侵权精神损害赔偿的规定。新中国建立后,国家一切权力属于人民,从而为建立行政赔偿制度奠定了政治基础。 (4)1954 年宪法第97 条规定:“由于国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人,有取得赔偿的权利”这是中国历史上第一次在宪法中确立行政赔偿的原则。 (5)但在侵权损害赔偿理论上,基本上照搬前苏联简单的侵权理论,在赔偿数额上以低额化赔偿为特征,轻视人的精神权利,根本不承认精神损害赔偿。在文化大革命中,公民的人身权利成了一纸空文。1982 年宪法,重申了行政赔偿的原

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荷兰行政法上的合法预期(1)论文 36P

荷兰行政法上的合法预期1论文 .doc

荷兰行政法上的合法预期(1)论文 关键词: 荷兰/ 行政法/合法预期  内容提要: 荷兰行政法上的合法预期(1),作为一项公法原则,从历史渊源看,是保护即得权利原则和连续性原则的衍生物。在行政法法典化过程中,它只有部分被成文化,其余仍存在于判例法之中。立法的变迁、行政决定的撤销、政策规则的更迭,指导纲要的遵守,还有行政机关作出的承诺、提供的信息、签订的契约以及法院的裁决等等,都可能引起合法预期问题在荷兰也同样存在着三个功能近似的原则——诚实信用、信赖保护与合法预期,彼此之间似乎纠缠不清,让立法与理论研究困惑茫然。那么,荷兰学者是怎么看待这个问题的?他们的认识或许能够给我们一点启发。  (3)对于行政法上保护合法预期的理由的阐述,荷兰学者是从历史的视角出发的,这也与我以往阅读到的英文文献不同。他们的论述(证)的确是富有启发性的,但又殊途同归。  (4)荷兰也在努力推进着行政法的法典化(cod给剑桥大学法学院教授福赛(C. F. Forsyth)的一封信中,信誓旦旦地表白道:“(合法预期这个概念)是从我自己的头脑中蹦出来的,而不是来自任何大陆或其他什么地方”(it came out of my own head and not from any continental or other source) 。 所有这些迹象让我得出一个初步结论:公法上的合法预期是独自生成的,与私法无涉,彼德国的影响?  2、进一步求证  我带着上述猜想向荷兰公法学者 Tom Zwart、Nico Verheij 求证。他们很明确地告诉我,荷兰的原则是土生土长的,不存在受德国影响或者继受问题。合法预期就是一个公法原则,与私法无涉,只是在某些解释上吸收了私法的元素。  这实在是很有意思的现象。或许,上述略显矛盾的两种观点之中隐藏了些什么。或许,公法上的合法预期与私法的确有着某种历史关联,我们还不能断然在公法上,行政机关则并不自动地(automatically)就享有类似的自由。毕竟,行政机关必须要为了公共利益,遵循公法规则来行使权力。这意味着行政机关不总是能够对权力的行使作出承诺,此外,或许其他的利益远比因承诺而产生的合法预期要重要(overrule) 。  这种认识是耐人寻味的。在我解读起来,其中包含了两层意思:第一,行政机关不能像私人那样随便许诺,它必须要有权限依据与法律根据。第二,行政机地嗅出这种味道。比如,在决定立法是否可以具有溯及效果时,他们认为,如果赋予溯及效果而获得的公共利益要大于个人利益,那么就可以。我觉得,我们的观念与取向与荷兰相同。  三、 三个彼此竞争的原则  在英国、澳大利亚、新西兰,行政法上就只讨论合法预期,比较单纯。而在欧洲大陆上情况就复杂得多,尤其是德国。从有关的文献看,诚实信用被援用到行政法领域,以及信赖保护原则的产生,似乎都缘起于德国的实践。而作为欧共则(the principle of confidence) ,目前这个术语与理论略占上风; 三是援引流行于普通法国家和欧共体的合法预期原则。 由于它们在功能目标上相近,在法典化与实践援用上,它们无疑是竞争关系——同时摆在立法者、法院和行政机关面前,供后者挑选。  那么,这三者之间是什么关系?或许是,在欧洲大陆上,人们把相同的东西译成了不同的英文术语?它们其实是一回事,彼此可以互换使用?还是说,它援用,它有自己的运行轨迹。我的理由如下:  第一,不管我们怎么界定“诚实信用” 这个概念,仅从字面上就透出一种道德意味。一旦我们涉及到这个层面,不仅不利于维护公众对行政过程的善意之信心,而且也可能增加了救济的难度。要行政机关工作人员承认其在道德层面存在着问题,肯定需要有充分确凿的

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我国行政强制执行制度及立法构想行政法论文(1) 26P

我国行政强制执行制度及立法构想行政法论文1 .doc

我国行政强制执行制度及立法构想行政法论文(1) 行政强制执行制度是国家行政管理活动中必不可少的制度,它对于保障法律法规的顺利实施,行政权力的有效运作乃至社会秩序、公共利益的维护都具有十分重要作用。由于行政强制执行是以强制为主要特征的,因此,该项制度设置是否合理和必要,运行是否适当也直接关系到公民法人的基本权利。为此,规范和限制行政强制执行权力成为很多国家行政法近几十年的重要课题之一。我国经过近二出发,通过对行政强制执行存在问题的分析,提出制定统一行政强制执行法的立法构想,以期抛砖引玉,推动行政强制执行法的研究。 一、我国行政强制执行的理论 我国行政强制执行的理论是在继承大陆法系国家行政法理论基础上结合我国行政管理实践逐渐形成的。学界关于行政强制执行的表述尽管不完全一致,②但主要内容是大体一致的。即行政强制执行的主体是国家机关;行政强制执行的目的是强迫当事人履行义务,采取的手段为强制措义务,也有学者认为,如果行政强制执行针对的是可以代为履行的义务或某种状态,那么达到与义务履行同一的状态也属于行政强制执行追求的结果。上述观点的差异,一方面反映出学术界对行政强制执行的执行机关、执行内容、执行手段及执行结果等方面认识的不同,另一方面也说明,行政强制执行理论与一国行政强制执行实践的紧密联系。我国行政机关与法院共享行政强制执行权的实践反映了我国行政强制执行理论的不成熟与复杂性。要彻底有效则为司法行为。但从行政强制执行的内容即行政义务角度看,行政强制执行是一种行政行为。由于性质不同,救济途径也有所不同。如果是针对行政强制执行的内容寻求救济,只能通过行政诉讼和行政复议途径;如果是针对行政强制执行措施寻求救济,则可能要分别通过行政诉讼和司法申诉赔偿进行。 (二)行政强制执行权与行政权的关系 有学者认为,行政强制执行权是行政权的一部分,行政主体既有下命令权,自然也有执行权,此观点源于务或达到与义务履行相同的状态。虽然行政机关不享有全部的行政强制执行权,但毕竟不同于民事法律关系中一方当事人不履行义务时,对方当事人必须借助法院强制执行的情形。这是因为, “行政处理由于具有效力先定特权,它的执行方法和私人关系中义务不履行的执行方法不一样。在私人关系中,一方不履行义务时,对方只能请求法院确认义务的存在,并强制他方履行义务。除通过法院外,私人不能有其他强制履行义务的方法。行政处理由于具行政强制现象的发生。 (四)划分行政机关与司法机关强制执行权的理论 很多人认为,我国行政强制执行权的划分属于折衷模式,即“并不一概否认司法机关的行政执行权而仅赋予行政机关行政强制执行权,也不完全把行政执行权归集于司法机关而排斥行政机关的强制执行权。……何时由行政机关径自强制执行,何时由行政机关申请司法机关执行,须由法律法规明示。 ”⑦而法律法规的规定又很不统一,有的法律规定须申请法院强制执行行(4)凡是行政机关没有得到强制执行授权的,一律申请人民法院强制执行。 ”⑧ 但是,这种标准仍很难掌握。就海外理论而言,似乎存在一项划分行政执行与司法执行的相对统一的标准,即“欧陆各国对于行为或不行为之执行,固均由行政机关自行为之,而有关公法上金钱给付之执行,则并非由行政机关自为执行。 ”⑨至于金钱给付义务由谁强制执行,各国做法又不完全一致。如奥地利对于金钱给付义务的执行,由县政府及联邦警察官署有权使用行政强制执行、行政强制措施及即时强制概念,但实践中的区分却并不明显。特别是有关强制执行中直接强制与即使强制,法院依行政机关申请采取的强制措施与司法强制措施等概念之间并无明确界线。按照现在较为流行的观点,行政强制执行是行政机关依法强制拒不履行法律规定义务的相对人履行义务的行政行

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宪法论文:浅谈宪法作为行政法直接渊源 25P

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宪法论文:浅谈宪法作为行政法直接渊源 希望整理的宪法论文:浅谈宪法作为行政法直接渊源能够给您带来一些灵感。宪法作为行政法直接渊源是在技术层面所作的分析,对于宪法的实施与实现以及解决宪法与行政法的关系有深层次意义。它具有体现宪法规制力、弥补行政法不足、将宪法权利类型化、构造一国法治体系的价值。当然,鉴于宪法与行政法的质的区别,宪法原则、宪法中的政治性条款、宪法中的非行政性规则不能作为行政法的直接渊源。关键词宪法规范;行政法规范;直接渊源宪法是一国之母法,这是一个形成共识的命题。然而,宪法是母法的命题并没有完全解决宪法与其他下位法的关系。当然,从理论层面上讲,宪法与其他下位法的关系似乎是非常清楚的,如其他下位法不能与宪法相抵触,宪法是下位法的依据等等。但是,一旦进入问题的细节,情况则可能是另一种情形,如宪法既然是其他法律之母,那么,宪法条款是否也一定程度地包容了其他下位法;进一步讲,其他下位法与宪法有无一定程度的身份重合性。再如,从法律渊源上讲,其他下位法能否从宪法那里得到相应的渊源,或者换句话说宪法是否能够成为其他下位法的渊源等等。这些细节性的问题在宪法学界并没有一个成熟的理论上的说法[1]。由于我国宪法之下的下位法有诸多部门法,不同的部门法在关系形式上与宪法有不同的表现,这些不同表现往往只有非常小的区别,但对这样的区别我们应当有所认识,例如,宪法与刑法在渊源上的关系就是应当严格地予以区分的,即宪法不可以作为刑法的渊源。宪法与行政法在渊源上的具体关系则是另一种情形,即是说,宪法典中的一些内容是可以作为行政法之渊源的,正是基于这个初步认识,本文将从理论和实践两个方面对宪法作为行政法的直接渊源作一探讨。一、宪法作为行政法直接渊源的涵义所谓宪法作为行政法的直接渊源是指宪法典的相关内容起着行政法规范的作用,当宪法具有这种作用时,它只有形式上的宪法规范性,而其实质已经与行政法典设定的行为规则没有质的区别。对于这个定义的理解应当从下列方面切入:一则,宪法作为行政法的直接渊源是对宪法与行政法关系的认识。当我们说宪法能够作为行政法直接渊源时,实质上我们从一个侧面进入了行政法与宪法关系的认识,只有从宪法与行政法关系的相关原理出发,这个问题才能够得到解决,而这个问题解决的结果也反映在宪法与行政法的关系之中;这是我们理解宪法作为行政法直接渊源必须首先厘清的东西。二则,宪法作为行政法直接渊源是基于宪法与行政法规范及其关系的认识。宪法与行政法关系的分析有诸多进路,如我们可以从哲理上去分析两个法律部门的关系,我们还可以从法理上分析二者之间在法律逻辑上的关系。而宪法作为行政法直接渊源的分析仅仅是对二者规范及其关系的认识,是一个相对微观的分析,就法律规范的性质而论,其是提供行为规则的,若我们离开行为规则便无法理解规范的内容。由此可见,宪法作为行政法直接渊源的分析,说到底是对二者所提供的行为规则及其关系的分析,这是另一个切入点。三则,宪法作为行政法直接渊源的分析是一个技术分析。宪法与行政法的关系在法哲学层面和法理学层面来讲是清楚的,二者具有质的区别。宪法为统摄行政法的根本法,而行政法则为实现宪法的基本法或一般法。从实质上讲,二者在法律属性上的差异应当是非常明显的。但是,一旦进入技术层面,二者的关系则不同了,即是说,在二者的实现和实施过程中,有诸多技术指数是两个部门法的关系用质上的区分无法解决的。正因为这一点,当我们在分析宪法作为行政法直接渊源时,我们必须使分析过程不带有相应的价值判断,使分析过程中性化一些。深而论之,宪法作为行政法的直接渊源应当具有下列内涵第一,宪法内容是行政法规范的构成。宪法的内容是指宪法典中所包含的条文和规范。在成文宪法的情况下,宪法的内容

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行政法与行政诉讼法小抄按字母排序 61P

行政法与行政诉讼法小抄按字母排序.doc

行政法与行政诉讼法小抄按字母排序篇一:电大国际法小抄精编完整版( 已按字母排序) A ★A 国汽车制造商甲将其产品出口到 B 国,B 国公民乙从代销商丙处购得一部汽车,汽车没设计缺陷致乙受伤。乙以甲违约提起诉讼 B 国法院根据该国法律认为此问题属于侵权而非违约,交税遂决定适用有关侵权的法律规定。法院此行为属于(A.识别)。 ★艾力 1930 生于泰国,在马来西亚有住所。1987 年,艾力到美国定居   ★《保护文学艺术作品的伯尔尼公约》规定对各成员国对作者的最低保护期限为(A.作者有生之年加死后 50 年;如作者难以确定,不少于作品发表之日起 50 年。 )。 ★北京某高校学生甲与美国一高校联系到该校就读,获准。与学生甲住同一宿舍的学生乙产生嫉妒盗用学生甲的名义给美国的学校发一函件,称不愿到该校就读。学校遂取消学生甲的入学资格。学生甲得知此事后,在中国法院提起诉讼。本案应在适用的法律是(D   ★船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间,设立抵押权的,适用(D.原船舶登记国法律)的法律。 D ★当冲突规范所援引的外国法的内容依照法律规定的方法仍不能查明时,我国法院通常的做法是(B.适用我国法律)。★大陆法系国家在属人法的确定上采用(A.本国法)原则。 ★第一届海牙国际私法会议是 1893 年在法学家(B.阿塞尔)的倡导下由(荷兰)政府发起召开的。 ★杜摩兰在(B.《巴黎习惯法评述》)中200 架。该合同适用(A.我国《合同法》)。 ★德国某汽车公司与中国上海某公司合资在上海设立汽车生产企业,合同纠纷应在何国法院提起诉讼。 (A.中国)   对待特派员取证,我国(C.原则上不允许)   F ★法律的域内效力也称为(B.属地效力)。 ★《法国民法典》第 6 条规定:“个人不得以特别约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律”,这是一条关于 (D.公共秩序保留)的规定。 ★法国法律规定出售给其商业伙伴美国人彼鲁。此合同适用(D.中国法律)。 ★法院地给予外国人什么样的诉讼权利  由 A. 法院地法  决定。 G ★国际私法对反致问题进行研究并逐渐形成一种制度,始于(C.福果继承案)。 ★国际私法创立于(C.意大利)。 ★国旗国法是指(A.发生涉外民事纠纷的船舶所悬挂的旗帜所属国家的法律)。 ★国际私法主要解决(D.不同国家之间的法律冲突)。  ★国际私法产生时是以(C.学说法以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与户籍所在地不一致的,视经常居住地为住所)。   ★关于涉外扶着关系,我国法律规定适用(C.与被扶着人有最密切关系的国家法律)。 ★国际商事仲裁可仲裁的事项是(C.公民、法人和其他经济组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷)。 ★根据我国有关私法解释,涉外监护的设立、变更和终止,适用(B.被监护人的本国法律)。 H ★海牙《关于离婚与别居的法律冲突和范规定应适用乙国法,而根据乙国的冲突规范规定应适用丙国法,根据南侧国冲突规范规定应适用甲国法,甲国法院适用甲国的实体法审结案件,这在国际私法上称为(C.间接反致)。 ★既得权说是(C.戴西)提出来的。 ★姜之建,男中国公民,16 周岁,随其父母定居日本,春节回国探望其祖父母,在北京某商场为其祖父母买电饭锅一只。其行为(A.有效)。 ★甲国根据与乙国的条约规定将其已给予第三国公民或法人的优惠同样给予和国领域内合资设立一家中外合资经营企业,该企业 (C.具有中国国籍)。 ★美国籍人约翰 1998 年在我国北京购住宅一套。2000年,约翰被其所在公司派驻日本。约翰将所购住宅转让给法国人巴姆。后因付款两人发生争议在我国法院涉诉。这起案件应适用的法律是(D.中国法)。 ★卖方负责

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09新九州系统强化班行政法-吴鹏讲义 41P

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1行政法与行政诉讼法讲义中国人民大学 吴鹏行政法的总体结构: 2 1 4 → 2 个人、1 件事、4 个阶段②行政复议 申请人 & 被申请人:行政行为①行政主体 & 相对人:行政行为 —→ 民告官 ③行政诉讼 原 告 & 被 告:行政行为官 民 事 ④行政赔偿 请求人 & 义务机关:行政行为民 2§3.行政法的基本原则1.合法行政原则 —→ 无法律无行政例:《专利法》对专利权恢复未作出规定,专利管理机关认为属于合法的自由裁量行为。 (03/4/7/案例)种类裁量权2.合理行政原则 —→ 理性 → 裁量权→ 幅度裁量权(公平公正、相关因素、比例原则) 程度裁量权例:某市交通管理部门出台新举措悬赏举报交通违章 → 合法性、合理性。 (03/4/8/论述)某市政府与港资企业污水处理合作 3§2.中央行政机关组成部门 外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署(27 个)直属机构 海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署(版权局) 、 4组织类型 权力来源 权力性质 是否行政主体行政机关 宪法、组织法 先天、长期 是被授权组织 法律、法规、规章 后天、长期 是被委托组织 行政机关 后天、临时 否§5.公务员1.公务员的概念依法履行公职、纳入行政编制、财政负担工资福利七种机关工作人员 :党的机关 x2、嘴的机关 x2、司法机关 x2、行政机关 x1,非工勤人员。2.基本管理制度①职位分类、职务级别职位分类:综合管理类、专业技术类 5公务回避 执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的④公职的退出辞去公职 禁止:①服务年限未满 ②涉密职位未脱密 ③重要公务未完毕 ④审计审查未结束辞职辞去领导职务 种类:①法定辞职②自愿辞职③引咎辞职④责令辞职辞退 条件:①年度考核连续两年不称职②不胜任现职又不接受其他安排③机关机构改革拒绝合理安排④不履行义务不遵守纪律⑤旷工连续 15 天一年累计 30 天除外:①因公致残的②患病负伤在医 6②抽象行政行为和具体行政行为行政机关行政主体 行政立法行为 =抽象行政行为被授权组织 行政行为 行政执法行为被委托组织 行政司法行为内部机构、公务员§2.抽象行政行为A.行政法规、规章(部门规章、地方政府规章)1.抽象行政行为 B.其他规范性文件(有 72.制定程序立项 国务院有关部门报请立项→国务院法制办拟订年度立法工作计划,报国务院审批起草 国务院组织→有关部门或由法制办负责→听取意见、部门协商→起草部门主要负责人签署送审稿审查 法制办负责审查→征求意见(重要的经国务院同意向社会公布 ) →直接涉及切身利益的可以听证→ 法制办主任将草案提请国务院常务会议审议(简单的由法制办直接提请国务院审批) 决定 国务院常务会议审议(法制办或起草部门 8§1.具体行政行为的概念1.定义具体行政行为:行政执法 + 行政司法。 (主、权、 责 )&事实行为:不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。 (主、 责 )&准备性行为:程序性、阶段性行为。 (主、权)2.分类①依职权行政行为与依申请行政行为②羁束行政行为与裁量行政行为③授

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依法行政法律知识学习资料 42P

依法行政法律知识学习资料.doc

1依法行政法律知识学习资料判断题1、习总书记讲了,人们群众的监督是最有力量的,人们群众的支持,是国家公权力力量的源泉,监督是这个政府政党保持青春活力的最好的补品。 (√)2、建设中国特色社会主义法治体系,必须坚持立法先行,发挥立法的引领和推动作用,抓住提高立法效率这个关键。( × )3、党的十八届四中全会决定,要推进综合执法,大幅减少省市两级政府执法队伍种类。( × )4、党的十八届四中全218、行政赔偿诉讼可以适用调解。 ( √ )19、在行政诉讼中,人民法院如果发现行政法规和行政规章与宪法、法律相抵触,可以撤销。 ( × )20、行政机关应当于举行听证的十日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人,必要时予以公告。 ( × )21、在我国,法律、法规和行政规章是行政审判的依据。 ( × )22、行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的,可以不说明理由,但要告知申请人享有依3并审理,就无须经当事人同意,为共同诉讼。 (× )38、新《行政诉讼法》规定, 当事人和其他诉讼代理人有权按照规定查阅、复制本案庭审材料,对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的材料,应当依照法律规定保密。 (× ) 39、新《行政诉讼法》规定,公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法,在对行政行为提起诉讼时,可以一并请求对该规范性文件进行审查452、审判人员、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定;院长的回避,由本院审判委员会决定;检察长的回避,由同级人民检察院检察委员会决定;公安机关负责人的回避,由同级公安委员会决定。 ( × )53、行政机关工作人员办理行政许可、实施监督检查,索取或者收受他人财物或者谋取其他利益,构成犯罪的,依法追究刑事责任。 ( √ )54、被告人上诉,人民检察院也提起抗诉的不受“567、 《中华人民共和国消费者权益保护法》明确规定,网购商品一律实行 7 天无理由退货。 ( × )68、根据国务院的注册资本登记制度改革方案,公司的注册资本一律实行认缴登记制。( × )69、提起环境损害赔偿诉讼的时效期间为一年,从当事人知道或者应当知道其受到损害时起计算。 (×)70、政府的全部收入和支出都应当纳入预算。(√)71、地方各级一般公共预算收入包括地方本级收入、上级政府对本6单选题1、党的十八大提出要运用何种方式来治国理政?(A )A.要运用法治思维和法治方式来治国理政 B.要运用法治教育的方式来治国理政C.要运用法制方式来治国理政D.要运用政治思想工作和宣传教育的方式来治国理政2、党的十八大报告强调,更加注重发挥法治在国家治理和社会管理中的重要作用,维护国家法制( B ) ,保证人民依法享有广泛权利和自由。A.完整、尊严、权益 B.统一、尊严、权威C.7论断就是( A) 。A.把权力装进笼子里 B.继续下大力惩治腐败C.对腐败采取高压态势 D.用法律惩治腐败9、英国思想家培根说过:“如果普通人违法犯罪是污染了水流的话,那么,执法者违法犯罪就是污染了水源。 ”因此要建立(D)机制,以清洁“水源” 。A 职权由法定 B 有权必有责期 C 用权受监督 D 违法受追究10、廉洁从政,这是一个非常古老的话题,在我国古代典籍8C.行政拘留 D.通报批评17、执法人员当场收缴的罚款,应当自收缴罚款之日起二日内,交至( A ) 。A.行政机关 B.国库C.指定的银行 D.人民法院18、某甲在行政机关准备对其作出行政处罚决定时要发

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《宪法》《刑法》《未成年保护法》《刑事诉讼法》《行政法 16P

《宪法》《刑法》《未成年保护法》《刑事诉讼法》《行政法.ppt

www.bbcyw.com《 宪法 》《 刑法 》《 未成年保护法 》《 刑事诉讼法 》《 行政法 》《 中学生守则 》《 生产安全纪律 》… …这些都是法律吗?www.bbcyw.com国家制定或认可是国家创制法律的两种主要方式特殊 1法律是由国家制定或认可的行为规范。www.bbcyw.com ( 1)国家制定法律:是指国家的立法机关,依照法定程序制定各种不同效力的规范性文件。如, 《 刑法 》 、 《 民法通则 》 、 《 教育法》 等。( 2)国家认可法律:是指国家的立法机关,依据实际需要,对社会已存在的风俗习惯、道德规则等加以确认,赋予其法律效力。如,我国建国初期,婚姻法有关结婚年龄的规定,即女 18周岁,男 20周岁,就是依当时的实际情况对人们的习惯予以确认的。 www.bbcyw.com 在我国,全国人民代表大会是国家的立法机关。全国人民代表大会及其常务委员会制定国家宪法和基本法律。www.bbcyw.com我国法律的出台www.bbcyw.com特殊 2法律是对全体社会成员具有普遍约束力的行为规范。对全体社会成员具有普遍约束力,是法律的另一个显著的特征。www.bbcyw.com只限于特定范围的人群 针对全体社会成员 www.bbcyw.com观看视频时思考下列问题:1.审判前郑筱萸是什么身份?2.郑筱萸犯罪之后也要接受法律的惩处,这说明了什么?www.bbcyw.com郑筱萸被判处死刑www.bbcyw.com 1.任何人不论职位高低、功劳大小,都要平等地遵守法律;2.任何人不论职位高低、功劳大小,违反法律都要平等地受到制裁。这是法律对全体社会成员具有普遍约束力的具体表现www.bbcyw.com特殊 3法律是靠国家强制力保证实施的行为规范。靠国家强制力保证实施,是法律最主要的特征www.bbcyw.com 以上事实说明,依靠国家强制力对违犯法律的人予以制裁,是实施法律的必要措施和重要保证。国家强制力主要是指军队、警察、法庭、监狱等。教材第 42页内容:陈建明与赵素英因债务纠纷,在人民法院主持下,双方自愿达成调解协议 ……www.bbcyw.com国家强制力www.bbcyw.comwww.bbcyw.com本课小结:法律是国家制定或认可的行为规范法律以国家强制力保证实施 (最主要特征)对全体社会成员具有普遍约束力www.bbcyw.com

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行政法上的比例原则及其司法运用 8P

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※ 案 例 分 析 ※行 政 法 上 的 比 例 原 则 及 其 司 法 运 用— — — 汇 丰 实 业 发 展 有 限 公 司 诉 哈 尔 滨 市 规 划 局 案 的 法 律 分 析湛 中 乐(北 京 大 学 法 学 院 ,北 京 100871 ,男 ,副 教 授 )中 图 分 类 号 :DF74   文 献 标 识 码 :A   文 章 编 号 :1005 - 0078 (2003) 01 行 政 行 为 予 以 变 更 ,减 少 了 拆 除 面 积 ,变 更 了 罚 款 数 量 。 具 体 判 决 内 容 为 :11 撤 销 哈 尔 滨 市规 划 局 哈 规 罚 字 (1996)第 1 号 行 政 决 定 中 第 一 部 分 第 1 项 和 第 2 项 的 罚 款 部 分 ;撤 销 第 二部 分 第 1 项 和 第 2 项 的 罚 款 部 分 。 21 维 持 哈 尔 滨 市 规 适 当 性 原 则 是 指 所 采 行 之 措 施 必 须 能 实 现 行 政 目 的 或 至 少 有 助 于 目 的 之 达 成 ,且 为 正确 之 手 段 。 即 :在 目 的 — — — 手 段 的 关 系 上 必 须 是 适 当 的 。 ① 这 个 原 则 是 一 种 “ 目 的 导 向 ” 的要 求 ,德 国 联 邦 宪 法 法 院 认 为 ,即 使 只 有 部 分 能 达 成 目 的 绝 大 部 分 的 德 国 学 界 及 宪 法 裁 判 均 采 用 广 义 的 “ 比 例 原 则 ” ,而 很 少 使 用 “ 过 度 禁 止 ” 说 。 ①在 一 些 国 家 的 行 政 程 序 法 中 ,对 比 例 原 则 作 了 明 确 规 定 。 例 如 ,荷 兰 《 行 政 法 通 则 》 (1994年 )第 三 章 第 3 条 规 定 :“ 11 在 某 个 法 律 未 做 限 制 则 ,前 者 包 括 行 政 公 开 原 则 、 参 与 原 则 、 作 出 决 定 原 则 、 程 序 及 时 原 则 ,后 者 则 包 括 依 法 行 政原 则 、 平 等 原 则 、 比 例 原 则 、 诚 实 信 用 原 则 和 自 由 裁 量 权 正 当 行 使 原 则 。 ①笔 者 认 为 ,比 例 原 则 是 贯 穿 立 法 、 执 法 等 活 动 中 的 一 项 重 要 原 则 ,数 额 ,但 同 样 达 到 了 不 遮 挡 新 华 书 店 顶 部 和 制 裁 汇 丰 公 司 违 法 建 设 行 为 的 目 的 ,使 汇 丰 公 司 所建 商 业 服 务 楼 符 合 哈 尔 滨 市 总 体 规 划 中 对 中 央 大 街 的 规 划 要 求 ,达 到 了 执 法 的 目 的 ,原 审 所 作变 更 处 罚 并 无 不 当 。 原 审 判 决 认 定 事 实 基 本 清 楚 罚 款 数 额 。从 上 述 一 审 、 二 审 判 决 书 我 们 可 以 看 出 ,本 案 中 ,无 论 是 一 审 法 院 还 是 二 审 法 院 ,其 判 决书 中 都 不 同 程 度 地 对 比 例 原 则 作 了 表 述 ,并 依 照 该 原 则 对 本 案 作 出 了 合 乎 情 理 的 判 决 。 只是 在 最 高 人 民 法 院 的 判 决 书 中 ,更 明 确 地 提 出 了 要 求 适 用 。 ①比 例 原 则 要 求 行 政 主 体 在 行 使 行 政 职 权 时 不 仅 要 考 虑 行 政 目 标 的 实 现 ,也 要 考 虑 行 政相 对 人 的 权 益 ,尽 量 减 少 对 其 造 成 的 侵 害 ,这 也 就 意 味 着 行 政 主 体 在

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行政法与行政诉讼法形成性考核册即作业参考答案 6P

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行政法与行政诉讼法形成性考核册即作业参考答案作业 1 同学们自己独立完成,凡是小 论文未写者,成 绩为 零。作业 2一 1993 年 3 月 28 日,李某和关某一起去河 边钓鱼,后二人回家。路上没走多远,李某改变主意,对关某说,不如到主河去摸鱼,关某同意,二人折回主河流处。在 经过一片树林时,二人进入玩耍。玩耍中二人都吸了烟,并玩了弹火柴游戏。在走出树林时,关某见树林边有一队枯草,即划火柴将枯草点着。火苗迅速升起,并向树林里蔓延。二人急忙扑打,但因火势越烧越大,未能扑灭,二人惊慌离开现场跑回家。某市林业局依据《中华人民共和国森林防火条例》,授权某乡人民政府为原告,以李某与关某放火烧毁该乡 果园村的树林 50 亩,造成经济损失达 4000 元为由,于 1993 年 4 月 3 日作出处罚决定: 对关某罚款 500 元,并令其 赔偿经济损失 2500 元,令李某赔偿经济损 失 1500 元。李某 对处罚 决定不服,向某市人民法院提起诉讼。问:运用所学知识分析本案谁是行政行为的主体?乡人民政府是行政行为的主体。依据 《中华人民共和国森林防火条例 》,授 权乡人民政府,乡人民政府属于被授权的组织,被授 权的组织享有法律、法规所授予的特定的行政职权,属于行政主体。乡人民政府依据 《中华人民共和国森林防火条例 》具有处罚的权力,能以自己的名义行使处罚权,能独立对外承担其行 为所产生的法律责 任,是行政行 为的主体。二 1996 年 5 月 15 日,吴某从常德市到韶关办事。次日凌晨二时许,吴某到其住在韶关的姑姑家,其姑姑家与王某的住所分属前后相邻的两幢楼。黑夜中吴误将第 5 幢楼认为是第 4 幢楼,吴某上楼到王某家门口,便用其姑姑给的钥匙开王的房 门,开了约三分钟,门打不开。正在睡觉的王某夫妇被开门声吵醒,以 为有小偷,便拿了一把三角刮刀去开门。吴听到房内有动静后没出声,刘开门后发现 吴穿着大衣站在门口,手里拿着长条状物, (实为报纸)便用三角刮刀向吴刺去,致吴右肩受伤 ,被送医院治 疗用去医疗费 996 元,经韶关市公安局鉴定属轻微伤。在吴住院的第二天,刘某前往医院看望,并向吴道歉。九公里派出所经调查、取 证、询问当事人后,越 5 月 25 日作出治安管理 处罚裁决书, 对刘殴 伤他人的行为给予警告处罚,并裁决刘某赔偿吴某 1000 元,负 担医疗费 996 元。刘某不服上述两项裁决,向韶关市公安局申请复议,韶关市公安局经复议 ,作出裁决 维持九公里派出所的原裁决,刘某仍不服,向韶关市某区人民法院提起诉讼。刘某诉称,其行为并非故意殴打他人,吴某误开门也有过错 ,在当时特定环境下认为吴某是小偷而误伤,可以给予民事赔偿 ,而不 应受到治安处罚,被告的行政处罚裁决不公正。被告九公里派出所辩称,刘某持刀 伤人,其行 为违反了治安管理 处罚条例的有关规定,应受到行政处罚。法院经审理认为,吴某在深夜错开原告的门,在听到屋内有动静时,又没有用正确的方法叫门,原告在心理极度 紧张的情况下用防身的工具刀 误伤吴某,其行 为虽造成吴某轻微伤,但主观上没有违反治安管理的故意,故不能构成触犯治安管理处罚条例的客体,被告对此作出处罚欠妥,故此判决:撤 销九公里派出所治安管理 处罚书和赔偿损失、 负担医药费用裁决书。问题:运用所学知识分析本案中派出所在行政上的主体资格。本案中派出所具有行政法上的行政资格。派出所有警告的权力。派出所是以自己的名 义作出警告处罚。派出所能够独立 对外承担其行为所产生的法律 责任。 综上,派出所具有行政法的主体资格。三 1994 年 9 月,田某考入北京科技大学,取得本科学籍。1996 年 2 月 29 日,田某在参加电磁学课程补

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论法国行政法中的均衡原则 6P

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行政法总论讲义-国立台北大学 79P

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1行政法總論講義台北大學公共行政暨政策學系助理教授 陳耀祥【課程大綱】 第一編、行政法之基本概念、、 行政與行政法一、行政之概念與種類(一)行政之概念1、反面定義(扣除說):係指立於法律之下,除私法及監察以外之國家作用。a. 對法治國家而言,行政或立法都是受法律所拘束。b. 考試於此定義下包含於行政之內。2、正面定義:行政係以公共利益為依歸,主動並以未2行政與司法的區別→以具體措施規律個別事件※例外的狀況:行政命令→基於法律授權,授權給行政機關去發布行政命令去補充某些構成要件的不足。Ex:懲治走私條例(關於○是懲治走私物品)c. 形成社會生活 →透過行政管制來 說,有些可管制社會的發展。 Ex:山坡地管制條例、交通處罰規定。3、無法定義:行政的事項會發展都是隨著科技的發展而產生許多不同的狀況。Ex:網際網路(二)行政之種類1、以行政運作主體區分3證、遣返)廢氣、排器量檢測2、以適用法規之性質區分(1)公權力行政→又稱高權行政,指國家居於統治【公權力】主體適用公法規定所為之各種行政行為。常涉及人民權利義務之創設、確認、變更或廢止。受依法行政原則之支配(包括實體與程序)。例如:行政處分、行政命令、行政契約。實體:法律優越原則、法律保留原則 程序:行政程序法(§95)※公權力的行使不客避免的一定會涉及到人民的權利義務,所以不只要要求實體4機關內部行為等(給付行政或行政上之事實行為)。※公權力行政雖適用公法,發生公法上的效果,但也有可能發生司法上的效果 。Ex:發明一項東西,要申請專利,而向智慧財產局申請受准許時,為授益處分,給你一個專利權,此為私法財產權,故發生私法上的效果。(2)私經濟行政→又稱國庫行政,國家並非居於公權力主體行使其統治權,而是處於與私人相當之法律地位,在私法支配之下行為。A、行政輔助行為→行政機關以私法方式獲5(3)公權力行政與私經濟行政的區別:A、區別標準:法律關係→公法上的法律關係與私法上的法律關係立法政策→釋字 89 號(公地放領、耕地三七五減租 )B、區別實益:法律適用→公法或私法(法律依據不同)依法行政原則及私法自治原則(法律原則不同) 。但兩者同受組織法拘束 Ex:行政組織上,組織法規定的為各個行政組織的職權,故不論為公權力行政或私經濟行政,都不能逾越權限,都受組織法的拘束,否則違法。救濟6a.又稱服務行政或福利行政,指提供人民給付、服務或給與其他利益之行政作用。Ex: 全民健保(社會行政)、社會救助(社會行政)、各項公共設施(供給行 政)、給予高科技產業些許補貼(包括金錢、物質給付、租稅優惠及免稅措施)(助長行政)等。b.其形態可能為:A.公權力行使1.授益處分→申請被認定為中低收入戶2.行政契約→全民健保(特約醫療服務診所)B.私經濟活動(透過銀行給予助學貸款)。、3、 計畫7施保留地)、影響性(輔導計劃、南進計劃)及資訊性。C、以計畫方式 內容區分 →法律方式(都市計劃法、區域計劃法)、命令或自治規章方式、行政處分(計劃要變更時)、契約方式或內部行為。(4)干預行政與給付行政區別實益→法律拘束程度不同(法律保留原則的適用)a. 干預行政 →國家公權力的行使,是很強烈的影響到人民權利,所以必須嚴格的受到依法行政的拘束b. 給付行政→國家給予人民一定的利益,所以通說上認8會產生一定的創設、變更、確認或廢止的效果的行為。二、行政與行政法之歷史沿革(一)行政之沿革專制國家(警察國家)→17、18 世紀,君主擁有絕對權力,不受法律限制。自由法治國(夜警國家)→19 世紀,國家之行政作用限於維持公共秩序,且應受法律限制。社會法治國→20 世紀,國家由單

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当代中国法律行政法规中的习惯-清华法学-清华大学 10P

当代中国法律行政法规中的习惯-清华法学-清华大学.pdf

 清华法学TsinghuaLawJournalVol6,No2(2012)当代中国法律、行政法规中的习惯———基于“为生活立法”的思考张 哲张宏扬摘 要 本文以习惯、惯例、风俗以及习俗为关键词对当代中国法律、行政法规进行检索,总结相关的69个有效法律条文并进行分析。笔者发现:我国当代法律、行政法规中的习惯在近十几年中出现了许多新的规定;在“习惯”这一概念的文字表述上存在着多种表达方式;在内容上主要集中于民商法、行政法和宪法法律部门当中。我国当代法律、行政法规中的习惯起着调整民商事关系、保护风俗习惯和规定国际惯例的适用等作用。其在最近十几年当中呈现新的发展趋势———立法对于习惯尤其是民事习惯转变为了更为尊重和认可的态度;习惯在当下的立法模式下作为一种补充性法源而存在;我国当代法律、行政法规中习惯的发展与变化代表了一种“为生活而立法”的新的立法理念。这些新的趋势为制定法中的习惯以及当下的立法都提供了更为广阔的发展空间,我国当代制定法中的习惯和社会生活一起处在不停地发展变化当中。关键词 法律 行政法规 习惯一、引 言习惯是无论何种法律文化背景下都存在的一种法的渊源,法律中有不少规则就直接来自于·451·日本文部科学省博士奖学金项目候选人。北京市高朋律师事务所律师。本文为2011年度国家社会科学基金项目一般项目“当代中国立法与习惯法研究”(批准号11BFX002)阶段性成果。张哲完成了我国当代法律中的习惯部分的初稿写作,张宏扬完成了我国当代行政法规的习惯部分的写作,最终定稿由张宏扬完成。习惯。〔1〕但是,经过制定法术语的解构、重述,最终被订入制定法的习惯,已经演化成为制定法的一部分,丧失了法律渊源上的独立性。与之相对,法律还以准用式认可的方式承认了部分习惯的法律效力,〔2〕同时保持了习惯在形式上的独立性,在法律的领地中保留了一块习惯的“自留地”,形成一种独立的法律渊源———习惯法。我国当代法律、行政法规中的习惯(习惯法)有着怎样的表现形式,又表现出什么样的特征,这些都是值得探讨的问题。〔3〕近年来,司法实践中法官援用习惯裁判民事案件的做法屡见不鲜,并且得到了最高人民法院的肯定和认可。〔4〕司法实践也引发了“立法时是否应更审慎地对待社会中存在的习惯法规范,以及一般意义上在法律渊源上应该给予习惯法什么样的地位”〔5〕的思考。因此无论是加深对作为法律渊源的习惯法的认识,还是展示法律中习惯的最新发展,抑或是针对司法实践的新动向,笔者都希望能够通过本文将要进行的研究提供给读者一些思考的空间。在开始这一研究之前,笔者必须先对研究中所涉及的“习惯”的概念加以限定和说明,以便将读者和笔者放置在相同的语境当中。习惯是一定时期内得到普遍遵守的行为方式。社会上广泛存在各种习惯,如婚丧嫁娶中的习惯、商业交易中的习惯和各种行业中习惯等。〔6〕由于笔者在此讨论的乃是国家制定法所认可的习惯,因此这些习惯规范的背后必定是隐含了对某种义务性行为的要求并由国家强制力保证其实施。因而笔者在此所称的“习惯”一词在本质上其实更接近于通说中关于“习惯法”的定义———“国家认可和由国家强制力保证实施的习惯”。〔7〕正是由上述的概念出发,笔者在全国法律数据库中分别以“习惯”、“惯例”、“习俗”和“风俗”作为关键词进行法律、行政法规检索。根据笔者于2011年7月2日利用“中国法律检索系统”进行检索的结果,共有24部现行有效法律中的43个条文及22部现行有效行政法规中的26个条文涉及笔者所言的“习惯”这一概念,而这69个条文,则将作为本文分析和研究的对象。在文章结构上,本文首先对于这些我国当代法律、行政法规中的习惯进行概况介绍;接下来将结合其主要内容和调整领域进行分析

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mpa行政法学教程(烟台2013.5)课件 268P

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?行政法学概论中国海洋大学孙明烈第一章 ???行政法概述行政法之行政行政法的含义行政法律关系行政法的渊源和分类行政法的基本原则典型案例v 王某系四川省某外语学院二年级本科生, 1996年 10月 20日,她在学校宿舍私用电炉煮饭时不慎失火,造成部分公私财物毁损,自己被轻微烧伤。v 总务处以王某违反学校规章制度为由,给予其罚款100元的 “行政处罚 ”。v 此时我国 《 行政处罚法 》 刚刚实施,媒体广泛宣传。王某认为学校不是国家行政机关,无权对其行政处罚。v 问:学校是否是行政机关?学校是否具备行政职权?学校收取的 10第一节 ????行政法之行政v 一、行政的含义v 行政一词的英文是 administration,?指执行和管理。v 行政法意义上的行政,指公共行政,主要是国家行政机关的行政。v 通常指国家行政机关进行的组织、管理、决策与调控以处理社会公共事务的活动,同时也是国家行政机关所进行的准立法与准司法活动。行政的特征v( 1)国家意志性v( 2)执行性v( 3)法律性v( 4)国家强制性第二节 ?行政法的基本含义u一、行政法的概念? 有关行政法的概念的学说:? 管理论:行政法是国家管理法? 控权论:行政法是控制政府权力的法律? 平衡论:行政法保障行政主体享有并行使行政权力,以及对行政主体监督与救济一、行政法的概念? 通说:行政法是控制、保障和规范行政权的法律规范的总称。v 含义解析:? 行政法是独立的法律部门? 行政法的调整对象是行政关系v行政权在获得、行使与受监督过程中与相关方产生的各种关系? 行政法属于公法? 行政法的存在是为了控制、保障和规范行政权的运行二、行政法的基本特点v 内容特点:? 一是行政法涉及的领域极为广泛,内容非常丰富。? 二是以行政规范易于变动? 三是实体性规范与程序性规范交织一起v 形式特点:? 行政法没有一部完整、统一的法典? 在局部方面存在统一适用于各行政管理领域的法典? 由不同效力层次的法律规范组成,其数量之多居各部门法之首。第三节 ??行政法律关系一、行政法律关系的概念和特征u ?(一)概念是行政法对由行政活动产生的各种社会关系调整后,所形成的行政主体之间行政主体与行政相对人之间行政主体与其他各方之间的权利与义务关系。行政法律关系特征u ?(二)特征u 行政主体一方恒定u 当事人的权利义务由行政法律规范预先规定u 行政法律关系具有不对等性u 行政法律关系所引起的争议,在解决方式及程序上有其特殊性v二、行政法律关系的构成要素v(一)行政法律关系主体:? 即行政法律关系当事人,是行政法律关系中享有权利和承担义务的个人与组织。v具体包括:? 行政主体:v依法行使行政职权并对其承担责任的国家行政机关,或经授权的其他组织。? 行政相对人:v处于被管理和被支配的公民、法人、其他组织,也包括外国人、无国籍人、外国组织v二、行政法律关系的要素v(二)行政法律关系客体包括:? 1、物,指一定的物质财富? 2、行为,指主体为一定目的、有意识的活动,包括作为和不作为? 3、精神财富,从事智力活动取得的成果,如著作、专利、发明等v二、行政法律关系的要素v(三)行政法律关系内容包括:? ?1、行政主体之间及行政主体与其公务员之间的权利与义务。? ?2、行政主体与相对人的权利与义务。? ?3、监督主体与行政主体之间的权利与义务。v三、行政法律关系的产生、变更和消灭v(一)行政法律关系的产生? 指因法定事由出现后,行政法律关系的主体之间按行政法的规定形成的权利义务关系。v其条件有二:? 一是有行政法律规范的存在? 二是能使行政法律关系产生的法律事实已出现v法律事实有两部分组成:? 行为:人有意识的作为或不作为? 事

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