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从私人财产征收要件看煤矿兼并重组定稿.doc

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内容要点:
从私人财产征收要件看煤矿兼并重组(定稿),1以私人财产征收要件看煤矿兼并重麻伟静摘要:私人财产征收是一个当前宪法学界的研究的热点问题,以宪法基础原则理论为视角考察征收要件却鲜有系统研究。本文着力于以比例原 则为视角考察征收 “公共利益”目的正当性,以法律保留原则为基础考量征收正当“法律程序”,以公平市场价格为前提形成“公平补偿”,籍以形成私人财产征收要件理论基础。关键词:征收 比例原则 法律保留原则 自国务院颁布《国务院关于促进煤炭工业健2请,由地质矿产主管部门对其开采范围和资源综合利用方案进行复核并签署意见之后,由地质矿产主管部门向其颁发采矿许可证。这意味着申请人依法取得了探矿权和采矿权,即矿业权,矿业权人具有在已登记的特定矿区或工作区内勘探、开采一定的矿产资源,取得矿产品,排除他人干涉的权利。在矿业权的流转方面,修订后的《矿产资源法》明确了矿业权的有偿取得和依法转让制度;国土资源部印发的《矿业权出让转让管理暂行规定》 ,以培育3宣言》规定,公用征收只有在“合法认定的公共需要所显然必需时”方可采取。魏玛宪法规定:“公用征收,仅限于裨益于公共福利及有法律根据时,始得行之。 ”可以说,“公共利益既是公用征收的理由,又是公用征收的界限,只有当为了实现公共利益,且所要实现的公共利益大于所要牺牲的个人利益时,公用征收才有其存在的正当根据”[4]。然而,现行有多关公共利益的研究大多集中于概念的阐述和界定上,相关公共利益和私人利益冲突4一目的前提下,若只有惟一手段达到目的,则本原则无法适用。目的与手段存在一个相对关系,此原则在适用上尚须考虑两个因素:第一,相同有效性要素,即考量诸手段是否相同有效达到目的;第二,最少侵害性要素,即在比较各种措施可能造成侵害之大小时,应考虑与目的之达成有关的副作用,换言之,当对于同一个结果的追求,有两个会造成同样侵害的手段可采用时,若其中一个会造成其他副作用,便不应适用该手段,否则将构成必要性之违5救济程序、补偿程序、听证程序等” 12,而“程序”必须由法律规定,也就是国家欲对人民基本权加以限制, “唯有通过宪法,或法律授权立法者制定法律,始得为之” 13,即“宪法保留”或“法律保留” 。法律保留原则作为法学概念则是奥托·迈耶的首创,他认为行政自行作用范围不得涉及一些特别重要的国家事务和公民基本权利,从权力与权利之间关系来看,凡涉及公民个人人身、自由、财产等基本权利事项,除非有法律对此做出6日本,如果对特定财产进行制约,要求一般的财产权人作出特别牺牲时 7,采用完全补偿。如上所述, “适当补偿”在理论上较为抽象,技术上较难界定的范畴,因此,在二战后德国基本法规定了征收补偿的“公平补偿”原则。 “公平补偿是为各国宪法所普遍确认的公用征收的基本原则和构成要件,也是对公用征收这一国家权力行为的实质性约束。 ”19征收之法律必须同时规定补偿的种类及额度,补偿之标准,以公平衡量公共利益参与人7,为达到兼并重组“目的”是否符合基本权利限制的比例原则,必须透过妥当性原则、必要性原则、均衡性原则进行审查。首先,根据妥当性原则,考察政府采用兼并重组限制私人财产手段是能否完全(或部分)达到公共利益目的。以全国煤改试点山西省为例,通过大型煤矿企业兼并重组中、小煤矿,形成大型煤矿企业为主的办矿体制,关小建大,扩大单井规模等方式, “多、小、散、乱”的产业格局已经发生根本性转变,煤炭行业生产规模化、8造成过度负担和和达到重组目的,很难证明兼并重组符合均衡性原则。(2)依据政府规章实行征收违背法律保留原则根据法律保留原则,国家必须依照法律规定才能征收私人财产。我国《宪法》修正案二十二条和《物权法》第四十二条概括明确规定国家依据法律对私人财产实行征收征用,煤矿的兼并重组实质为政

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